Фотография является объектом авторских прав (ч. 1 ст. 1259 ГК РФ). Для возникновения авторских прав на фотографию необходимо, чтобы фотография отвечала определенным критериям. Назовем их позитивные и негативные критерии. К числу позитивных критериев отнесем: наличие творческого результата и объективную форму. Негативные критерии: отсутствие в фотографии признаков, предусмотренных частями 5 и 6 ст. 1259 ГК РФ.
Для отнесения фотографии к охраняемым объектам важно понимать, что «творческий характер создания произведения не зависит от того, создано произведение автором собственноручно или с использованием технических средств. Вместе с тем результаты, созданные с помощью технических средств в отсутствие творческого характера деятельности человека (например, фото- и видеосъемка работающей в автоматическом режиме камерой видеонаблюдения, применяемой для фиксации административных правонарушений), объектами авторского права не являются» (пункт 80 Постановления).
Таким образом, применительно к фотографии можно сделать вывод, что практически любая фотография может быть признана объектом авторских прав, если только она не была сделана в автоматическом режиме фотосъемки. При этом качество фотографии, ее художественная, эстетическая, смысловая ценность значения не имеют, поскольку «объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения» (ч. 1 ст. 1259 ГК РФ).
Из этого следует, что подавляющее большинство фотографий, которые представлены в Интернете, являются объектами авторских прав. Поэтому правомерное использование фотографий возможно только при соблюдении авторских прав. Они предполагают законную монополию правообладателя на использование фотографии. Третьи лица могут использовать фотографии только с письменного (или приравненного к письменному) разрешения. При этом важно понимать следующие правовые принципы. Первый: «Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением)» (ч. 1 ст. 1229 ГК РФ). Применительно к фотографии это означает, что если на фотографии либо на сайте, аккаунте, где размещена фотография, нет запретов на ее копирование, скачивание, скринирование, распечатывание и совершение иных манипуляций с фотографией, то это не свидетельствует, что такие манипуляции с фотографией можно совершать.
Второй принцип: отсутствие имени автора (фотографа) и/или авторского знака / знака копирайта на фотографии или на ресурсе Интернета, где размещена фотография, не свидетельствует о том, что у фотографии нет правообладателя и ее можно свободно использовать, поскольку автор вправе опубликовывать, распространять свои произведения как с указанием имени, псевдонима, так и анонимно (ч. 1 ст. 1265 ГК РФ).
Поэтому использование фотографии, взятой из ресурсов Интернета, возможно с письменного согласия правообладателя. Исключением из этого правила являются случаи свободного использования объектов авторских прав, предусмотренные законом (статьи 1273 — 1279 ГК РФ), а также случаи, когда пользовательское соглашение сайта позволяет использовать фотографии без непосредственного согласия автора. Это так называемые стоки — сайты, где размещаются фотографии на условиях открытых лицензий При этом при использовании фотографий на этих сайтах необходимо внимательно смотреть возможности использования фотографий, в том числе для коммерческих целей. Также свободно можно использовать фотографии, перешедшие в общественное достояние, то есть срок действия исключительного права на которые истек (ст. 1282 ГК РФ).
Когда можно использовать фотографию без согласия правообладателя?
Закон предусматривает следующие применимые к фотографиям случаи, когда можно использовать объекты авторских прав без согласия правообладателя.
Первый случай — это использование фотографии в личных целях (ст. 1273 ГК РФ), под которыми «по смыслу статьи 1273 ГК РФ понимается последующее некоммерческое использование соответствующего экземпляра для удовлетворения собственных потребностей или потребностей обычного круга семьи этого гражданина (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела). При этом под использованием произведения при необходимости понимается использование в единичных экземплярах (ограниченном количестве), количество которых оправдано и необходимо для удовлетворения названных потребностей» (пункт 97 Постановления).
Это правило относится только к правомерно обнародованным фотографиям, то есть если правообладатель фотографии сам разместил фотографию в Интернете или выразил свою волю на такое размещение. Если фотография размещена в Интернете без согласия правообладателя, то в личных целях ее нельзя использовать.
Второй случай — это случай так называемого правомерного цитирования (п. 1 ч. 1 ст. 1274 ГК РФ). Без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора произведения и источника заимствования Гражданский кодекс допускает цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических, информационных, учебных целях, в целях раскрытия творческого замысла автора правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати. При этом указание никнейма на фотографии не может оцениваться как указание на имя автора фотографии при ее использовании в качестве цитаты, если на это прямо не указано автором фотографии [4].
Судебная практика определила условия правомерного цитирования фотографий: 1) фотография должна быть правомерно обнародованной; 2) фотография используется в составе собственного произведения лица, использующего фотографию; 3) цитирование необходимо для раскрытия творческого замысла автора фотографии; 4) допустимые цели цитирования: научные, полемические, критические, информационные, учебные. При этом обязательно указание на автора фотографии и источник заимствования [5, 6].
Третий случай свободного использования фотографии — это использование правомерно обнародованных фотографий в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью (п. 2 ч. 1 ст. 1274 ГК РФ). Можно сказать, что это частный случай общего правила о цитировании результатов интеллектуальной деятельности, приведенный выше. Во всех случаях речь идет именно о правомерно обнародованных произведениях.
Можно ли использовать фотографию без согласия изображенного на нем лица?
По общему правилу нельзя. Статья 152.1 ГК РФ предусматривает следующие случаи исключения из этого правила. Согласие не требуется в случае, когда:
1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;
2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;
3) гражданин позировал за плату.
Согласно п. 1 ст. 1276 Гражданского кодекса Российской Федерации допускаются без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение и распространение изготовленных экземпляров, сообщение в эфир или по кабелю, доведение до всеобщего сведения произведения изобразительного искусства или фотографического произведения, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, если изображение произведения является основным объектом использования или изображение произведения используется в целях извлечения прибыли.
Вместе с тем, по смыслу указанной статьи, информационно-телекоммуникационная сеть Интернет не является местом, открытым для свободного посещения. Данная позиция нашла отражение в судебной практике [3, 8].
Рассмотрим способы защиты прав на фотографию
Какие способы защиты исключительных прав на фотографию может использовать правообладатель? Это общие способы защиты гражданских прав (ст. 12 ГК РФ) и специальные (статьи 1250, 1252, 1301 ГК РФ). При этом самыми распространенными в практике является взыскание компенсации по статье 1301 ГК РФ.
При нарушении исключительного права на фотографии правообладатель вправе вместо возмещения убытков потребовать взыскание компенсации:
1) в размере от 10 тыс. до пяти млн рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;
3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель (ст. 1301 ГК РФ).
Автор фотографии вправе заявить требования, связанные с нарушением личных неимущественных прав (статьи 151, 1251 ГК РФ). Например, если при размещении фотографии не было указано имя автора либо его имя, псевдоним или авторский знак были удалены нарушителем. В этом случае автор может заявить требование о взыскании компенсации морального вреда. Размер этого вреда колеблется в пределах от 10 тыс. до 50 тыс. рублей [1, 2, 7].
Кроме того, автор и правообладатель могут заявить требование о выплате компенсации в связи с удалением информации об авторских правах (ст. 1300 ГК РФ).
Лицо, изображенное на фотографии, которая неправомерно размещена на интернет-ресурсах, вправе предъявить требования о прекращении правонарушения (то есть удалить фотографию с интернет-ресурса) и взыскании морального вреда (ст. 151 ГК РФ).
Рекомендации заказчикам фотографий
Внимательно изучайте договор с фотографом. При необходимости использования фотографий в Интернете, в том числе в рекламных целях, прописывайте с фотографом условия договора о передаче вам исключительного права на фотографии. Идентифицируйте фотографии, права на которые передаются по договору. При использовании фотографий с фотостоков изучите пользовательское соглашение на предмет возможности коммерческого использования фотографий для ваших сайтов и аккаунтов. Если не уверены, можно ли использовать фотографии в коммерческих целях, не берите фотографии с этого фотостока.
Рекомендации работодателям фотографов (фотостудиям, администраторам сайтов, СМИ)
В трудовом договоре с фотографом пропишите трудовой функционал фотографа, правовой режим служебных фотографий, наличие у вас исключительных прав на фотографии, выполненные фотографом в рамках трудовых обязанностей.
Рекомендации юристам
При подготовке договоров на фотосессию прописывайте принадлежность исключительных прав соответствующей стороне договора и разъясняйте своим клиентам, как работают эти нормы. Оформляйте переход исключительных прав актами к договорам. При подготовке иных видов договоров, где может быть использование фотографий (администратором на сайте, например), прописывайте правила и порядок использования фотографий сторонами договоров. При фиксации в Интернете нарушений прав на фотографии самым распространенным способом является нотариальное заверение страниц сайтов. Однако это не единственно возможный способ фиксации нарушений. Суды принимают правильно оформленные скриншоты сайтов, протоколы осмотров сайтов, осуществленные в онлайн-режиме при использовании программ и мобильных приложений, специально созданных для этих целей. Но это уже тема отдельной статьи.
Более подробно с данным материалом Вы можете ознакомиться в СПС КонсультантПлюс
Как всегда быть в курсе последних изменений и новостей законодательства?